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福建省高院 《關于審理建設工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》

2020/10/9 11:35:48??????點擊:

1、問:如何認定施工企業內部承包合同的性質與效力?
:建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業內部承包合同,屬建筑施工企業的一種內部經營方式,法律和行政法規對此并不禁止,承包人仍應對工程施工過程及質量等進行管理,對外承擔施工合同的權利義務。當事人以內部承包合同的承包方無施工資質為由主張合同無效的,不予支持。

2、問:如何區分勞務分包與轉包、違法分包?
:勞務分包是指建設工程的總承包人或者專業承包人將所承包的建設工程中的勞務作業(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發包給勞務作業承包人完成的活動。轉包是承包人將所承包的全部建設工程轉由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設,其中《建筑法》與《建設工程質量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務包既不是轉包,也不是分包;轉包及違法分包為法律所禁止,勞務分包則不為法律所禁止。

3、問:被掛靠單位(出借名義的建筑施工企業)是否應對掛靠人在施工過程中的轉包、購買施工材料等行為承擔責任?
答:掛靠人以自已的名義將工程轉包或者與材料設備供應商簽訂購銷合同,實際施工人或者材料設備供應商起訴要求被掛靠單位承擔合同責任的,不予支持;掛靠人以被掛靠單位的名義將工程轉包或者與材料設備供應商簽訂購銷合同的,一般應由被掛靠單位承擔合同責任,但實際施工人或者材料設備供應商簽訂合同時明知掛靠的事實,并起訴要求掛靠人承擔合同責任的,由掛靠人承擔責任。

4、問:發包人與無相應施工資質的承包人簽訂建設工程施工合同,承包人依合同取得的工程價款超過其實際施工成本的,超過部分是否應予收繳?承包人非法轉包、違法分包、出借資質而依合同約定取得的掛靠費、管理費等是否應當收繳?
答:承包人無相應施工資質,所簽訂的建設工程施工合同雖然無效,但最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規定:建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。因此,對承包人依合同取得的工程價款不應予以收繳。

對承包人因非法轉包、違法分包建設工程而已經取得的利益,或者建筑施工企業因出借施工資質而已經取得的利益,例如:掛靠費、管理費等,人民法院可以根據我國《民法通則》第一百三十四條的規定予以收繳,但建設行政機關已經對此予以行政處罰的,人民法院不應重復予以制裁。

5、問:建設工程施工合同無效,但建設工程質量合格,發包人請求按照合同約定計算工程造價,而承包人請求按照工程定額標準計算工程造價的,如何處理?
答:建設工程施工合同無效,但建設工程質量合格的,發包人或者承包人任何一方請求參照合同約定支付工程價款的,均應予以支持。

6、問:建設工程施工合同約定的價款明顯低于工程定額標準,已經超出一定合理范圍的,當事人能否以合同約定價款明顯違反定額為由,主張價款之約定無效,或者以顯失公平為由,主張撤銷或變更合同?
答:工程造價定額標準不屬于法律、法規的強制性規定,因此,建設工程施工合同約定的價款低于工程定額標準,不導致該約定無效。當事人以合同約定的價款過低從而顯失公平為由,主張撤銷或變更合同的,依《合同法》的相關規定處理。

7、問:依據《合同法》第九十六條的規定,當事人一方行使約定或者法定解除權時,應當通知對方,合同自通知到達對方時解除,對方有異議的,可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。建設工程施工合同的當事人未通知對方的,能否逕行向人民法院提起解除合同之訴?
答:一方當事人向人民法院起訴請求解除建設工程施工合同的,人民法院不得以未通知對方為由不予受理。

8、問:一方當事人認為符合合同解除條件,但并未起訴請求解除合同,或者認為合同己經解除,而起訴請求對方承擔恢復原狀、采取其他補救措施、賠償損失等合同解除的法律責任,審理后查明其解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達對方的,如何處理?
答:審理中查明解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達對方的,應當告知當事人可以增加解除合同之訴訟請求。告知后,當事人仍不請求解除合同的,應當駁回其訴訟請求。當事人增加解除合同之訴訟請求的,人民法院可以另行給予雙方當事人一定的舉證期限。

9、問:根據《合同法》第二百八十七條,建設工程合同一章沒有規定的,適用承攬合同的有關規定,而《合同法》第二百六十八條規定,定作人可以隨時解除承攬合同。建設工程施工合同的發包人能否據此行使任意解除權?
答:發包人行使解除權必須符合最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條的規定,不宜任意擴大解除權的行使。

10、問:因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發包人以工程質量不符合約定為由請求減少支付工程價款的,應否必須反訴?工程未經竣工驗收交付使用的,發包人以工程質量不符合約定為由請求減少支付工程款,應否支持?
答:發包人可以以此抗辯,請求在工程價款中扣減修理、返工或者改建的合理費用;也可以提起反訴,請求承包人支付修理、返工或者改建的合理費用。但發包人要求承包人賠償因工程質量不符合約定而造成的其他財產或者人身損害的,應當提起反訴。

工程未經竣工驗收,發包人擅自使用后,又以質量不符合約定為由請求減少支付工程價款的,不予支持。

11、問:建設工程質量不合格,發包人拒絕由承包人修復而另行委托他人修復的,承包入應否承擔修復費用?
答:因承包人的原因造成建設工程質量不合格的,承包人應當承擔合理的修復費用。發包人無正當理由拒絕由承包人修復而另請他人修復的,因另請他人而增加的費用不應由承包人承擔"
12、問:最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條第二款規定,造成建設工程質量缺陷,承包人有過錯的,也應當承擔相應的過錯責任",應加何理解?
:承包人具有下列情形的,應當認定其有過錯(1承包人明知發包人提供的工程設計有問題或者在施工中發現設計文件和圖紙有差錯,而沒有及時提出意見和建議,并繼續進行施工的;(2)對發包人提供的建筑材料、建筑構配件、設備等未按規定進行檢驗或者檢驗不合格仍予以使用的;(3)對發包人提出的違反法律、行政法規和建筑工程質量、安全標準,降低工程質量要求,未拒絕而進行施工的。

13、問:承包人已經提交竣工驗收報告,發包人拖延驗收,而驗收后工程質量不合格需要返工的,能否以承包人提交驗收報告之日為竣工日期?
答:最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第()項規定的:承包人已經提交竣工驗收報告,發包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期"是指工程經竣工驗收合格的情形。發包人拖延驗收,而驗收的工程質量不合格,經修改后才通過竣工驗收。當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,"以承包人修改后提請發包人驗收之日作為竣工日期。但在計算承包人的實際施工工期時,應當扣除發包人拖延驗收的期間。

14、問:當事人約定發包人收到竣工結算文件后一定期限內應予答復,但未明確約定不答復即視為認可竣工結算文件,發包人未在約定的期限內答復,承包人請求以其提交的竣工結算文件作為結算依據的,應否支持?承包人提交的竣工結算資料不完整,發包人未在約定期限內答復的,如何處理?如果當事人未約定答復期限,能否根據建設部《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第二項和第二款的規定,認定雙方約定的答復期限為28?
:當事人約定發包人收到竣工結算文件后一定期限內應予答復,但未明確約定不答復即視為認可竣工結算文件的,若發包人未在約定的期限內答復,承包人提交的竣工結算文件不能作為工程造價的結算依據。承包人提交的竣工結算資料不完整的,發包人應在約定的期限內告知承包人,發包人未告知的,視為在約定的期限內不予答復、當事人未約定發包人的答復期限的。不應推定其答復期限。

15、問施工過程中,發包方工作人員確認的工程量以及價款等的簽證能否作為工程價款的結算依據?
:雙方當事人對有權進行工程量和價款等予以簽證、確認的具體人員有約定的,除該具體人員及法定代表人外,他人對工程量和價款等所作的簽證、確認不能作為工程價款的結算依據;沒有約定的,發包人應對其工作人員的職務行為承擔民事責任;但發包人有證明承包人明知該工作人員無相應權限的。該工件人員簽證的內容對發包人不發生法律效力。

16、問:人民法院在審理建設工程施工合同案件時,是否可以主動對工程造價進行鑒定?當事人不申請鑒定導致工程價款無法確定的,如何處理?
:除依照最高人民法院《關于民事訴訟證據的
若干規定》屬于應當由人民法院調查收集"證據外,人民法院對工程造價進行鑒定應當依照當事人的申請進行。工程造價需經鑒定才能確定的,人民法院應當告知負有舉證責任的當事人在一定期限內提出鑒定申請,負有舉證責任的當事人拒不申請的,應承擔由此產生的不利后果。

17、問 當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規定的應付款時間是否可以作為承包人主張工程款的訴訟時效起算時間?
答:當事人對付款時間沒有約定或約定不明,承包人請求發包人支付工程份款的,訴訟時效從建設工程交付之日起算。

18、建設工程施工合同約定,工程竣工驗收合格后支付工程款,但工程完工后,發包人拒不驗收或者不組織驗收,承包人起訴要求支付工程款的,如何處理?
答:工程完工后,發包人無正當理由不依照法律規定或者合同約定進行竣工驗收的,視為惡意阻止付款條件成就,其應當履行驗收或者組織驗收義務之日為付款條件成就之日。

19、問:建設工程施工過程中,因設計變更或者遇特殊地質情況等客觀原況原因,當事人另行簽訂合同,變更了中標合同的內容,是否仍應以中標合同作為結算工程價款的依據?
答:建設工程施工合同履行過程中,因設計變更或者遇特殊地質情況等客觀原因導致工程量增減,當事人協商一致對中標合同的內容進行修改,屬于正常行使合同變更權,修改后的合同可以作為結算工程價款的依據。

20、問 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》是否適用于城鎮個人自建房屋、農村建房合同或者房屋建筑之外的其他工程施工合同?
:城鎮個人自建房屋適用該司法解釋,但農村建房不適用該司法解釋,農村建筑活動由國務院《村莊和集鎮規劃建設管理條例》及相關法規、法規調整。橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構筑物工程、線路管道和設備安裝工程以及構成專業承包的建筑裝飾裝修土程等施土合同適用該司法解釋。

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